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經濟實質法案下內地赴港上市地產公司海外構架的合規性規劃
2019年05月08日

近期,開曼、BVI、毛里求斯等避稅地紛紛出臺了《經濟實質法案》,前期我們已經專門發文分析過開曼、BVI經濟實質法案的背景和相關內容,近期我們接到好幾家香港上市的地產公司咨詢經濟實質法案背景下,海外構架的合規性規劃問題。

我們梳理了一下香港上市的國內地產企業,主要有兩種模式,一種是H股直接上市(比如首創置業HK2868),另外一種模式就是紅籌上市構架(大部分民營地產公司)。H股直接上市的構架不會涉及海外開曼、BVI構架問題,而涉及經濟實質法案下,海外構架合規性的問題主要是紅籌上市構架。但是,即使在紅籌上市構架下,不同地產企業的構架搭建也是有一定差異的,這就決定了在《經濟實質法案》的合規要求下,各個地產企業需要根據自己的實際構架作出相應的調整。

我們通過香港聯交所“披露易”平臺查詢了一些采用“紅籌”構架赴港上市地產公司的股權構架圖,以龍光地產(HK:3380)為例:

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對于采用“紅籌”構架赴港上市的地產公司,整體大的構架都是采用的雙BVI——開曼構架。只不過在具體運用側面略有差異。而選用龍光地產(HK:3380)這個案例是因為在實際控制人的第一層BVI上面還有一個家族信托。

總體來講,經濟實質法案對于香港“紅籌”上市地產公司的合規性應對主要在三個層面:

1、投資人層面:涉及BVI公司和家族信托

2、上市主體層面:開曼公司

3、返程投資構架層面:BVI公司

第一:投資人層面的合規性問題

對于投資人層面的合規性問題有如下幾個方面問題需要關注:

1、離岸家族信托

離岸家族信托,無論是在開曼還是BVI的經濟實質法案下,這種信托單位(Trust uints)都可以直接豁免經濟實質法案。但是,需要注意的是,雖然這些離岸家族信托可以豁免經濟實質法案,但是仍然需要履行CRS的信息披露和交換義務,實際也是透明的。當然,在離岸家族信托這一層,有些公司可能通過讓委托人或受益人申請一些島國護照來規避CRS,但這種策略并不能長遠。第一,CRS要求披露的是稅收居民身份,而非國民或居民身份。信托委托人或受益人取得島國身份,但無法取得島國稅收居民身份實際是沒有意義的;第二,OECD對這方面的打擊也越來越大,近期OECD列舉了一些敏感島國的名單(類似黑名單),要求金融機構對于用這些島國身份開戶或申報為這些島國稅收居民的人要進行額外資料的核查;

2、實際控制人層面BVI公司

這一層BVI公司需要保留,肯定是以持股平臺職能型公司來滿足經濟實質法案要求。此時,對于實際控制人而言,對于這些BVI公司如何進行規劃就需要選擇。第一種選擇就是在BVI做實經濟實質,鑒于BVI經濟實質法案的具體指引還未頒布,如何在BVI做實經濟實質,聘請當地人做董事,委托秘書公司代理服務,是否需要在當地有入境開會記錄等,這些還有待進一步和BVI政府當局溝通確認,但在BVI做實經濟實質的成本肯定很高。此時,實際控制人可以考慮是將這些BVI公司在香港、新加坡或其他地方申請稅收居民身份從而豁免經濟實質法案,這個也是可以考慮的選項。

3、股權激勵成立的BVI公司

在投資人層面,還存在一類BVI公司是當時境外上市對高管(員工)實施股權激勵計劃而成立的。鑒于大部分這類BVI公司都持有限制性股票(RSU),因此注銷時肯定沒法做的。同時,鑒于后期這些這些限制性股票解禁后行權要賣,我們也不能不管導致其變成黑戶。因此,類似的策略也是要考慮如何最低成本符合經濟實質法案。

第二:上市主體層面合規性問題

“紅籌”上市的地產公司在開曼注冊的公司,由于其在香港上市時,都會在香港按非香港本地公司進行登記注冊,從而有商事登記號和納稅申報表,但是這類公司并非都有香港稅收居民身份證明。如果按照開曼經濟實質法案,需要有稅收居民身份證明才能申請經濟實質法案豁免,則這類公司需要做實香港稅收居民身份。如果按照開曼的經濟實質法案指引,有其他國家地區的商事登記號和納稅申報表就可以豁免經濟實質法案,則這類公司就比較好處理,這一塊需要進一步看開曼政府的態度。

第三:返程投資成本合規性問題

在返程投資層面,不同的公司構架還有一定的差別:

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對于龍光地產這類在2009年前海外上市的公司而言,很多都采用了BVI-香港-國內項目公司這種構架。這種構架在當時的好處是,可以直接通過轉讓境外公司股權實現境內地產項目的變現,這個也是很多海外地產基金投資國內地產項目的主要形式。同時,香港上層再架一層BVI是為了規避直接轉讓香港公司股權的資本交易印花稅。但是,這種構架在現在的意義就不大,因為中國目前間接股權轉讓的征稅規則和監管已經建立。再遇上經濟實質法案,保留這么多BVI公司,做實經濟實質,每年的成本就很高。此時,這類公司就需要重新考慮返程投資構架的重組,來進行合理的構架規劃。而在構架規劃中就涉及間接股權轉讓稅收豁免問題,即如何適用國家稅務總局2015年7號公告的安全港條款。

而對于2019年才在香港上市的銀城國際,則就沒有采用龍光地產這種構架,就是BVI——香港——中國。這個構架應該是部分吸取了當年世茂地產重組補稅的教訓,同時,為境內項目公司后期并購重組的稅收籌劃留下空間。當然,這種構架下由于只涉及一個BVI主體,即使去做實經濟實質,成本也可以接受。

當然,不同的地產公司海外構架還會有各種差異,這個就需要結合各自需求和重組成本、稅收成本和合規成本綜合考量。

作者:中匯稅務集團合伙人/全國技術總監 趙國慶

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